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​周报

[劳动法] 疫苗接种和GDPR

21 May 2021  

Jasmine Chadha

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新冠肺炎大流行导致许多雇主面临困难和未经考验的劳动法律问题。您应已知悉,所有雇主均有法律责任在合理可行范围内确保员工的健康、福利及安全。作为重返工作场所策略的一部分,许多雇主现在正在考虑询问员工是否接种了Covid-19疫苗。这提出了一些重要的数据保护问题,我们将在这里探讨这些问题。

我们可以要求员工披露他们的疫苗接种状况吗?

可以,您可以询问员工是否接种了Covid-19疫苗,但您必须清楚这样做的原因。根据英国GDPR,此类信息被归类为“特殊类别数据”,因此您在处理此类信息时也必须遵守特定条件。您对这些数据的使用必须是公平的、必要的,并且与特定目的相关。您需要满足英国GDPR第9条规定的处理条件之一,如明确同意;或雇佣(如确保雇员的健康、安全和福利);等等。

信息专员办公室(ICO)指出,您应该清楚收集疫苗接种状态数据的目的,以及记录工作人员的疫苗接种状态将如何帮助您实现这一目标。特别是,这些信息的收集不得导致对员工的任何不公平或不公正的待遇,并且只能用于他们合理期望的目的。

我应以什么法律依据记录员工的接种疫苗情况?

如果有很好的理由收集有关疫苗接种状态的信息,那么很可能有处理它的合法基础。大多数经营工作场所的雇主都有合法理由收集此类数据,因为他们需要进行Covid-19风险评估,并保护员工的健康和安全。

我们是否需要进行数据保护影响评估(DPIA)?

你必须对任何可能对个人有“高风险”的处理进行DPIA检查。例如,如果他们不接种疫苗就会失去就业机会。如果有疑问,我们建议您进行DPIA。

DPIA中应该有什么?

以下是您需要考虑的几个方面,包括:

•识别DPIA的需求,并描述信息的用途

•评估必要性和比例性——即您真的需要这些信息吗?

•识别和评估风险以及任何降低风险的措施

•记录您的决定和原因

•不断检查系统。

如果有人拒绝告诉我们他们是否接种了疫苗怎么办?

如果有人没有告诉公司,他们是否接种了疫苗,您不应该立即惩罚他。最好的方法是公开、透明的沟通,集中于试图理解他们不愿向您提供这些信息的原因。例如,他们可能关心他们的数据将如何被使用或存储,或者这些数据将如何与其他员工共享。您可以向他们保证这一点,并让他们参考您的数据保护政策,这些政策都应该符合GDPR。您还可以解释,您有责任保护员工的健康和安全,该信息将帮助您评估任何潜在风险,并在合理可行的情况下采取缓解措施保护员工。然而,在某些情况下,未披露疫苗接种状况可被视为纪律问题。

我们能要求所有员工都接种疫苗吗?

不行;您将不能实施要求员工在返回工作场所之前接种疫苗的一揽子政策。请记住,一些对任何疫苗成分有严重过敏反应的人建议避免接种疫苗,而另一些人则建议避免接种特定疫苗而选择另一种疫苗。例如,有血液凝血史的人建议避免使用阿斯利康疫苗,因此可能会延迟获得特定的疫苗预约。因此,必须了解员工可能拒绝接种疫苗或推迟接种疫苗的原因。

但是,对接种疫苗和未接种疫苗的员工的处理也存在不同的风险。当某一条款、标准或实践(或PCP)将具有某一受保护特征(如残疾、性别、年龄)的群体与不具有该受保护特征的群体相比处于显著劣势时,就出现了间接歧视。雇主需要证明PCP是实现合法目标的适当手段。您需要证明,授权生产疫苗是实现这一目标的适当手段。每一种情况都需要根据具体情况进行处理,以评估您的方法或公司的政策是否存在潜在的歧视风险。确保您的任何政策都不会落入这个陷阱。

员工可以提出什么样的歧视索赔?

例如,如果您引入一项政策,规定接种了疫苗的员工可以返回办公室,而未接种疫苗的员工必须继续在家工作,这可能间接歧视某些群体。例如,这可能是残疾歧视,因为可能有些人由于潜在的医疗状况而被建议不接种疫苗。或者可能是年龄歧视,因为政府还没有达到30岁以下的年龄组。

我们能解雇拒绝接种疫苗的人吗?

由于拒绝接种疫苗而被解雇的员工,将面临非常严重的不公平解雇索赔和歧视索赔风险,这是一个未经法律检验的领域。但在这种情况下,可能大多数雇主都难以确立公平解雇。有人提出,这甚至可能是基于哲学信念的歧视(受保护的特性),但这将意味着,在民主社会,反疫苗运动的信念是前后一致的,值得尊重的。这也是值得怀疑的。

如果我们收集有关员工是否接种疫苗的信息,我们还需要做什么?

确保您的员工理解您为什么需要收集这些信息,以及您使用这些信息的目的。告诉员工您正在对他们的疫苗接种状况保密。限制您收集疫苗的信息(例如,您不需要知道某人使用的是什么牌子的疫苗)。准确地记录您收集的信息,并确保它被安全地存储,只有那些需要它的人才能访问。当您不再有理由收集和保存这些数据时,例如,当每个人都接种了疫苗时,这些数据就应该被销毁。

请记住,这是一个全新的、未经检验的领域,所有的雇主都必须在相当不确定性的背景下做出艰难的决定。如果您希望我们审查和更新您的数据保护政策和隐私通知,或希望我们提供关于实施回到工作场所策略的建议,请与您的通常3CS联系人联系。

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Solicitor/Associate/Employment

Jasmine Chadha